危害行为的表现形式有哪些？怎样区分危害行为的作为、不作为形式

 
危害行为的表现形式主要有两种，一种是危害行为的作为形式，一种是危害行为的不作为形式。那么，危害行为作为形式与不作为形式应该怎样区分呢？

（一）危害行为的作为形式

 所谓作为，又称为犯罪的作为，是指以积极的活动实施刑法所禁止的危害社会的行为，是危害行为的一种基本形式。我国刑法中的大多数犯罪只能或者可以由作为的形式实施。如抢劫行为、盗窃行为、强奸行为、抗税行为等，都是犯罪作为的典型形式。以作为的形式实施的犯罪，是作为犯。
 
作为实施的方式是多种多样的，不仅包括行为人自身的动作，也包括利用工具、利用动物、利用自然力甚至利用别人的动作等。例如，利用计算机犯罪、放火、唆使不满14周岁的人犯罪等。无论是自身的动作还是借助外力，都是行为人的积极行为，都属于作为。司法实践中遇到的作为犯罪主要形式有：
 
1．利用身体的作为，如放火、杀人、盗窃等大部分实行犯中的作为都属于这种形式；
 
2．利用物质工具的作为，如合同诈骗罪、伪造国家机关印章罪、计算机犯罪等，这些犯罪要行为人利用其他工具来完成其犯罪行为；
 
3．利用他人的作为，如利用精神病人杀人、放火、投毒等，这种情况在刑法理论上，利用人被称为间接正犯，而被利用直接实施犯罪行为的人则是间接正犯实施犯罪的工具；
 
4．利用职务的作为，这在我国刑法中主要表现在职务犯罪方面，如贪污罪、索贿受贿、挪用公款罪等；
 
5．利用动物的作为，如利用毒蛇、犴犬咬人宜施犯罪。
 

（二）危害行为的不作为形式

 

 所谓不作为，亦称犯罪的不作为，也是危害行为的一种基本形式，是指行为人负有刑法要求必须履行的某种特定义务，能够履行而没有履行的行为，即应当积极做而不去做的行为，是人的消极行为。我国刑法中的一些犯罪，既可以由作为的形式实施，也可以由不作为的形式实施。例如，故意杀人罪，多数是以积极的行为实施，然而对婴幼儿、危重病人，不予照顾，不给吃喝，令其致死，就是不作为杀人。少数犯罪，则只由不作为构成，如玩忽职守罪、失职致使在押人员脱逃罪等。以不作为的形式构成的犯罪，是不作为犯。
 
不作为是违反刑法义务的行为，必须以行为人负有某种特定义务为前提。所谓特定义务，是指行为人在特定的社会关系领域内，基于特定的事实和条件而产生的具体法律义务。违反特定义务，是不作为犯罪成立的必要条件。特定义务产生的根据，刑法理论上叫作特定义务的来源。不作为犯罪中特定义务的来源主要有以下几个方面：
 
1．法律上的明文规定。在法律上规定某些人应当履行某种特定的义务，行为人能够履行而不履行，造成危害结果，即构成不作为犯罪。例如，我国《婚姻法》规定：“父母对子女有抚养教育的义务；子女对父母有赡养扶助的义务。”我国刑法中规定的遗弃罪，就是以不履行上述义务的不作为形式构成的。但法律规定的义务较多，并不是所有不履行法律义务的行为都是不作为犯罪，必须是不履行刑法要求履行的义务才构成不作为犯罪。
 
2．职务上和业务上的要求。例如，当班医生有抢救重危病人的职责，监管人员负有监督管理被监管人员的职责，国有公司、企业、事业单位直接负责的主管人员在签订、履行合同过程中负有审查对方资信的责任，值勤消防队员有灭火的义务等。我国《刑法》第9章中规定的渎职犯罪，有相当多的罪名就是违反职务上的要求，以不作为的形式构成的。
 
3．由行为人先前的行为所产生。例如，驾驶员驾驶汽车将人撞死，该驾驶员就负有将被撞人立即送往医院抢救的义务；成年人带邻居的小孩去游泳，他（她）就对小孩负有保护的义务，这种义务来自于行为人带小孩去游泳的行为。如果行为人能履行上述义务而没有履行并产生了严重后果，就应当对自己的不作为行为承担刑事责任。
 
4．自愿承担的某种义务。如果行为人基于自己的意思表示自愿承担某种特定义务，就有责任按照委托人的要求履行该项义务，如果不履行自愿承担的义务，致使委托人受到损害，造重危害后果，就应当承担刑法上规定的不作为的刑事责任。